Главная › Новости

Покупка иностранной валюты: закон и практика

Опубликовано: 16.01.2019

В этой статье под законом понимается то, что, собственно, и должно пониматься, - законодательный акт, продукт законотворческой деятельности парламента, а также декрет временно « примкнувшим » в Верховную Раду Кабмина (согласно Закону Украины « О временном делегировании Кабинету Министров Украины полномочий издавать декреты области законодательного регулирования »от 18.11.92 p.), а под практикой - как правоотношения, реально возникающие между уполномоченными банками, их клиентами и государственными органами в связи с покупкой иностранной валюты, так и практику издания подзаконных нормативных актов в этой плоскости.

В свете конституционного принципа верховенства права такое восприятие, по крайней мере теоретически, представляется автору более подставным, чем характерно для современной деформированной легизмом правосознания величание « по инерции » законом или даже правом любых нормативных актов - от Конституции до псевдоправового хлама какого-то государственного органа. Порядок организации торговли иностранной валютой определены в ст. 6 Декрета Кабинета Министров Украины « О системе валютного регулирования и валютного контроля» от 19.02.93р. № 15-93 (далее - Декрет ).  

В соответствии с п. 1 этой статьи « торговля иностранной валютой на территории Украины резидентами и нерезидентами - юридическими лицами осуществляется через уполномоченные банки и другие финансово - кредитные учреждения, получившие лицензии на торговлю иностранной валютой Национального банка Украины, исключительно на межбанковском валютном рынке Украины.

Структура межбанковского валютного рынка, а также порядок и условия торговли иностранной валютой на межбанковском валютном рынке определяются Национальным банком Украины ». Далее в пп. « А» п. 2 указано, в частности, что « уполномоченные банки и другие кредитно - финансовые учреждения, получившие лицензию Национального банка Украины... от своего имени покупают и продают иностранную валюту на межбанковском валютном рынке Украины по поручению и за счет резидентов и нерезидентов ». Отсюда следует, что при покупке и продаже иностранной валюты между клиентами и соответствующими уполномоченными банками существуют правоотношения комиссии (далее под « банками » подразумеваются именно уполномоченные банки, т.е. те, которые, по Декрету, « имеющих лицензию НБУ на осуществление валютных операций, а также осуществляют валютный контроль за операциями своих клиентов » ).

Во исполнение процитированного п. 1 ст. 6 Декрета и руководствуясь ст. 44 Закона Украины « О Национальном банке Украины » от 25.05.99 p., Которая относит к компетенции Нацбанка «издание нормативных актов по ведению валютных операций», Правление Национального банка постановлением от 18.03.99 г. № 127 утвердило (и позже неоднократно меняло ) Правила осуществления операций на межбанковском валютном рынке Украины (далее - Правила), которые можно было бы только приветствовать, учитывая сложность и важность вопроса, если бы не то обстоятельство, что Правила в определенной части находятся в контроверсии закону.

Так, п. 2.3 Правил определяет основанием для покупки иностранной валюты на МВРУ при расчетах с нерезидентами по торговым операциям следующие документы:

договор с нерезидентом, оформленный в соответствии с требованиями законодательства Украины, или другой документ, который в соответствии с законодательством Украины имеет силу договора; надлежащим образом оформленную (а в случае покупки валюты первой группы Классификатора иностранных валют Национального банка Украины еще и определенным образом заверенную таможней ) грузовую таможенную декларацию (по форме, установленной в соответствии с Положением о грузовой таможенной декларации , утвержденной постановлением Кабинета Министров Украины от 09.06.97 г. № 574 ), акт сдачи -приемки, акт выполнения работ (оказанных услуг) либо иной документ, свидетельствующий о предоставлении услуг, выполнения работ; документы, предусмотренные при документарной форме расчетов, - в случае, конечно, использование именно такой формы; « справку ГНА ( инспекции), в которой резидент, зарегистрирован как налогоплательщик, с указанием информации о текущем счете в иностранной валюте, определенном резидентом как счет, с которого осуществляются перечисления купленной на МВРУ иностранной валюты с целью выполнения обязательств резидента перед нерезидентами в этой иностранной валюте, в случае покупки иностранной валюты первой группы Классификатора » (характерно, что требования определения одного счета, « из которого осуществляются перечисления купленной на МВРУ валюты », законодательство не содержит вообще, а существует вместо ст. 19 Конституции Украины ).

Кроме того, в разд. 4 Правил определен отдельный порядок подготовки и контроля за документами, на основании которых осуществляются на МВРУ операции купли-продажи иностранной валюты первой группы Классификатора. Он заключается в том, что банк, получив от клиента заявку на покупку иностранной валюты и документы согласно п. 2.3 Правил, вместо того, чтобы, собственно, выполнить поручение клиента, « формирует реестр (в двух экземплярах ), который включает в себя такую информацию: название предприятия, код ЕГРПОУ , местонахождение; орган государственной власти, который зарегистрировал резидента; налоговый орган, в котором учтено резидента, дату и номер регистрации, фамилия, имя и отчество, номера директора и главного бухгалтера согласно государственному реестру физических лиц; номера и даты договоров или других документов, являющихся основанием для покупки иностранной валюты ». далее:

1 . « Указанный реестр ежедневно на бумажных... и магнитных носителях с копиями соответствующих документов, являющихся основанием для совершения покупки иностранной валюты на МВРУ, не позднее 14 часов текущего рабочего дня представляется на рассмотрение в налоговый орган, где уполномоченный банк взят на учет ».

2 . «Налоговый орган до 14 часов следующего рабочего дня средствами электронной связи направляет реестр соответствующем региональном управлению НБУ».

3 . « Региональное управление НБУ при получении реестра от налогового органа до 17 часов в этот же день направляет полученную информацию в соответствующий уполномоченный банк ».

4. Основанием для покупки иностранной валюты является именно полученный от регионального управления НБУ реестр. При этом Правилами отмечается, правда, что в случае неполучения реестра от НБУ банк вправе « под собственную ответственность» осуществить покупку иностранной валюты при условии выполнения требований по составлению реестра и наличии документа, подтверждающего получение реестра налоговым органом.

Анализируя приведенные положения Правил на соответствие нормам Декрета и других законодательных актов, приходим весьма неутешительным выводам. Прежде всего, в соответствии с п. 4 ст. 4 Декрета банки «обязаны покупать иностранную валюту на МВРУ по поручению и за счет резидентов с целью обеспечения выполнения обязательств резидентов, которые вытекают из абзацев четвертого ( т.е. платежи в оплату продукции, услуг, работ, прав интеллектуальной собственности, других имущественных прав, за исключением оплаты валютных ценностей), пятого (платежи в виде процентов за кредиты и дохода от иностранных инвестиций) и шестого (перечисление за пределы Украины иностранных инвестиций в случае прекращения инвестиционной деятельности) подпункта « а » пункта 4 ст. 5 Декрета ».

Итак, во-первых, Декрет определяет основанием для покупки иностранной валюты отнюдь не согласован с контролирующими органами реестр, а сам факт наличия у резидентов соответствующих обязательств перед нерезидентами.

Во-вторых, Декрет обязывает банки осуществлять в таких случаях покупку иностранной валюты, независимо от каких-либо других обстоятельств, тогда как в виде Правил построен нормативный барьер на пути выполнения этого обязательства. Согласно п. 2 ст . 13 Декрета именно на уполномоченные банки - агенты валютного контроля ( а не налоговые органы) возложено осуществление контроля за валютными операциями, которые осуществляются через эти банки. Поэтому именно банки, анализируя предоставленные клиентом документы, должны были бы устанавливать наличие обязательств перед нерезидентами, то есть оснований для покупки иностранной валюты.

Действительно, п. 2 ст. 2 Декрета содержит оговорку, что « резиденты и нерезиденты имеют право осуществлять валютные операции с учетом ограничений, установленных настоящим Декретом и иными актами валютного законодательства», но даже если понимать под валютным законодательством и подзаконные нормативные акты Нацбанка, то последний, в соответствии с п. 1 ст. 11 Декрета, издает « обязательные для исполнения нормативные акты по осуществлению операций на валютном рынке Украины » лишь « в пределах этого Декрета », тогда как Декрет, как показано выше, четко и недвусмысленно оговаривает основания покупки иностранной валюты.

При этом ст. 37 Закона Украины « О Национальном банке Украины » установлено, что НБУ "не может ограничивать права субъектов валютного рынка на осуществление операций с иностранной валютой, гарантированные им законом », а согласно ст. 58 этого Закона « нормативно - правовые акты НБУ не могут противоречить законам Украины ». Более того, ни Закон Украины « О государственной налоговой службе в Украине », ни любой другой законодательный акт не предоставляют налоговым органам права вмешиваться в покупку резидентами иностранной валюты - ни путем принятия решений о разрешении или запрете покупки валюты субъектами предпринимательской деятельности по « визированием » и « опечатыванием » реестров, ни путем издания упомянутых в п. 2.3 Правил « справок ».

Национальный банк , соответственно, по закону не вправе нормативно устанавливать для налоговых органов какие-то обязанности или полномочия (как, впрочем, и наоборот), в связи с чем следует напомнить о статьях 6 и 19 Конституции Украины, по которым компетенция и возможные действия государственных органов определяются исключительно законами Украины. Обратим также внимание на зафиксированный в ст. 2 Закона Украины « О внешнеэкономической деятельности» от 16.04.91 г. принцип верховенства закона, понимается, в частности, как « запрет применения подзаконных актов... что в любой способ создают для субъектов внешнеэкономической деятельности условия менее благоприятные, чем те, которые установлены законами Украины », а также на ст. 5 этого Закона - «вмешательство государственных органов во внешнеэкономическую деятельность... путем издания подзаконных актов, создающих для ее осуществления условия, хуже установленных в настоящем Законе, является ограничением права осуществления внешнеэкономической деятельности и как таковое запрещается».

Наверное, нет особой необходимости доказывать, что дополнительные административно - бюрократические препятствия покупки иностранной валюты для выполнения обязательств перед нерезидентами является ограничением прав и ухудшением условий осуществления ВЭД. Автор является сторонником разумной и последовательной либерализации нормативного регулирования экономических отношений, считая, что сейчас в Украине значительный процент нарушений норм законодательства в сфере хозяйствования совершается через сам факт существования этих норм, противоречащих объективным экономическим потребностям и, следовательно, является наглядными примерами несовпадение права присутствии и права - явления .

Административные ограничения в сфере валютного регулирования, в том числе по покупке иностранной валюты, в своей массе были реакцией на российский кризис 1998 г. и, на наш взгляд, кроме того, не очень вписываются в нормы нормативных актов высшей юридической силы, на сегодня потеряли остатки целесообразности. Сложность процесса ( обращения за справкой от ГНА - ее получения - подача заявления на покупку валюты и других документов в банк - составление реестра - передача реестра и документов в налоговый орган - рассмотрение налоговым органом - передача реестра в региональное управление НБУ - возвращение заверенного реестра в банк - покупка валюты ) вместе с особенностями национальной бюрократии в «режиме реального времени» нередко выливаются в 10 дней « хождение по мукам », в результате чего иногда на момент получения возможности покупки валюты или эта валюта становится ненужной или возникает просрочка обязательства перед нерезидентом.

Вряд ли это соответствует государственному ( публичному) интересу. На возможные же упреки о необходимости борьбы с незаконным перечислением валюты за пределы Украины заранее ответим, что, во-первых, действующими статьями 12 и 16 Декрета на банки возложена и функции агентов валютного контроля и ответственность за выполнение таких функций.

Во-вторых, и это принципиально, недопустимо « узаконенное » тотальное нарушение прав и интересов всех покупателей иностранной валюты со ссылкой на то, что кто-то отдельный из них может оказаться правонарушителем.

В-третьих, очевидно, что радикальным средством противодействия « вымыванию » из Украины валютных средств является не установление различных запретов и жесткой ответственности, а создание внутренних условий, при которых такое перечисление валюты не будет практического смысла. Например, Франции хватает для осуществления валютного контроля десятка служащих не путем установления каких-то драконьих правил, а потому, что французу и в голову не придет без крайней нужды перечислять собственные деньги за тридевять земель.

Резюме

1.Для восстановления законности и обеспечения защиты экономических интересов украинских субъектов хозяйствования необходимо привести Правила осуществления операций на межбанковском валютном рынке Украины в соответствие с Декретом Кабинета Министров Украины « О системе валютного регулирования и валютного контроля» и другими законодательными актами Украины.

2.В случае, когда есть такая необходимость сохранения на время усиленного государственного контроля за покупкой иностранной валюты, внести в этот Декрет изменения ( а в дальнейшем - зафиксировать в Законе Украины « О валютном регулировании » ), согласно которым:

• в случае обращения клиента в уполномоченный банк с заявлением на приобретение иностранной валюты банк как агент валютного контроля в тот же день (но в любом случае не позднее 12 часов следующего рабочего дня) направляет ( или передает ) копии предоставленных документов , подтверждающих наличие оснований для покупки валюты , в соответствующий региональный  пункт управления НБУ;

• в лице своего регионального управления Национальный банк Украины как главный орган валютного контроля (п. 1 ст . 13 Декрета ), « уполномоченное государственное учреждение при применении законодательства Украины о валютном регулировании и валютном контроле» ( часть первая ст. 44 Закона Украины «О Национальном банк Украины » ) определяет наличие оснований для покупки иностранной валюты;

• вывод НБУ о наличии или отсутствии оснований для покупки валюты в день получения документов (но в любом случае не позднее 12 часов следующего рабочего дня) доводится до сведения уполномоченного банка средствами электронной связи;

• в случае отрицательного заключения региональное управление НБУ не позднее трех рабочих дней с даты поступления документов направляет соответствующему резиденту мотивированное заключение в письменной форме, который может быть обжаловано в арбитражном суде;

• общая сумма заявок на покупку иностранной валюты , по которым предоставлена ​​положительные заключения за определенный период ( например, месяц) с разбивкой по каждому заявителем (но без указания лица, для перечисления в пользу которой приобретается иностранная валюта ), то есть в соответствии с частью третьей ст. 62 « Порядок раскрытия банковской тайны » Закона Украины « О банках и банковской деятельности» от 17.01.2001 г. средствами электронной связи направляется налоговому органу для осуществления согласно п. 3 ст. 13 Декрета «финансового контроля за валютными операциями, которые производятся резидентами и нерезидентами на территории Украины ».

Для того чтобы иметь возможность читать информацию на иностранных банкнотах необходимо знать соответствующий язык, т.к. английский, является языком международного общения, то стоит ему уделить пристальное внимание. Повысить свои знания вы можете например здесь http://odessaschool.com.ua компания специализируется на изучении английского в маленьких группах.